2月12日，鳳竹紡織在媒體公告：“我公司于2004年2月6日刊登了發(fā)行新股的招股說明書。在路演過程中，有投資者對(duì)本公司董事會(huì)董事任滿三年后未及時(shí)換屆提出疑問。本著對(duì)投資者負(fù)責(zé)的態(tài)度，我公司決定暫緩新股發(fā)行�！贝斯嬉怀�，市場(chǎng)嘩然。投資者紛紛來電詢問，“過期”的股份公司董事會(huì)簽署的招股說明書是否具有法律效力?為此，記者采訪部分業(yè)內(nèi)人士。
福建國(guó)富律師事務(wù)所主任王江濤律師認(rèn)為，根據(jù)《公司法》第115條 “董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年”條款，鳳竹紡織董事會(huì)董事任滿三年后未及時(shí)換屆，按道理是沒有權(quán)力簽署招股說明書。但如果有特殊原因，在沒有新的董事會(huì)前，舊的董事會(huì)作為“留守”董事會(huì)，要管好公司財(cái)產(chǎn)，保證公司正常運(yùn)作，所做的承諾及簽署的文件在沒有違反有關(guān)法律的情況下應(yīng)當(dāng)是有效的。他認(rèn)為，董事會(huì)似乎不像法人一樣一終結(jié)就終結(jié)，它應(yīng)該有一個(gè)合理的延續(xù)性。舊董事會(huì)作出的承諾、決策直接對(duì)下一屆董事會(huì)產(chǎn)生約束，否則，新的一屆董事會(huì)上任就不管舊董事會(huì)曾經(jīng)做過的承諾、決策，以后誰還敢與你做生意呢？他認(rèn)為，當(dāng)務(wù)之急，鳳竹紡織要盡快選舉出新的董事會(huì)。在新董事會(huì)成立后要對(duì)舊董事會(huì)作出的承諾進(jìn)行認(rèn)真地審查，在沒有侵害企業(yè)權(quán)益、屬于董事會(huì)正常執(zhí)行職務(wù)作出的承諾、文件應(yīng)當(dāng)認(rèn)可，對(duì)于維護(hù)企業(yè)正常運(yùn)轉(zhuǎn)而作出的決策應(yīng)當(dāng)維持。對(duì)于損害企業(yè)權(quán)益的決定要認(rèn)真審查，追究責(zé)任。
而一些業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，鳳竹紡織第一屆董事會(huì)成員屬于超期行使董事權(quán)利。而根據(jù)法規(guī)，股份公司董事會(huì)任期屆滿，沒有及時(shí)改選，卻以上一屆董事會(huì)取代新一屆董事會(huì)履行公司股東大會(huì)授權(quán)的職權(quán)，無論主觀上是無意或者善意的有意或者惡意的有意，其行為都已經(jīng)違反了《公司法》，那么，“董事會(huì)”的一切行為顯然是無效的，尤其是對(duì)外直接或間接融資，情節(jié)惡劣、后果嚴(yán)重的甚至將會(huì)構(gòu)成欺詐。
另一些業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，《公司法》規(guī)定的 “董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年”條款顯然屬于授權(quán)性條款，是法律對(duì)公司章程所作的授權(quán)性規(guī)定，即公司章程規(guī)定的董事任期可以是一年、二年或者三年，但最長(zhǎng)不能超過三年，董事的具體任期應(yīng)當(dāng)依公司章程而定。上述條款并不是直接針對(duì)各個(gè)公司的董事的具體任期所作的限制性規(guī)定，因此，鳳竹紡織現(xiàn)任董事的任期不存在違反公司法規(guī)定的問題。鳳竹紡織章程七十九條規(guī)定：“董事由股東大會(huì)選舉或更換，任期三年。董事任期屆滿，可連選連任。董事在任期屆滿以前，股東大會(huì)不得無故解除其職務(wù)。”對(duì)于“任期三年”如何理解？如果董事的實(shí)際任期超過一天，就屬于不合法；同理，如果董事的實(shí)際任期尚差一天就進(jìn)行換屆選舉，也屬于不合法。這就意謂著所有公司的董事會(huì)換屆選舉都只能在三年期滿的當(dāng)天進(jìn)行，否則即屬于不合法。這樣機(jī)械地理解“任期三年”的規(guī)定，在實(shí)踐中顯然是不可操作的，部分上市公司在進(jìn)行董事會(huì)換屆選舉時(shí)，都存在著超過三年的情形（也有一些上市公司存在著不足三年的情形）。據(jù)此認(rèn)為，對(duì)于“任期三年”應(yīng)當(dāng)理解為三年期滿的前后一段合理期間。鳳竹紡織現(xiàn)任董事會(huì)任期雖于2003年12月19日滿三年，但在鳳竹紡織2003年度工作報(bào)告尚未經(jīng)股東大會(huì)審議通過，且鳳竹紡織首次公開發(fā)行股票及上市申報(bào)材料已經(jīng)封卷但尚未公開發(fā)行股票的情況下，暫緩進(jìn)行董事會(huì)換屆選舉是符合公司實(shí)際情況的，鳳竹紡織計(jì)劃在上述工作完成后進(jìn)行董事會(huì)換屆選舉也是合理的。鳳竹紡織章程所規(guī)定的“董事任期三年”，并不是作為董事的一項(xiàng)義務(wù)，而是作為股東的一項(xiàng)權(quán)利，即在董事任期滿三年時(shí)，股東有權(quán)提出換屆選舉的要求，而不是董事應(yīng)當(dāng)自動(dòng)卸職；相反，如果屆時(shí)股東沒有提出換屆選舉的要求，董事應(yīng)當(dāng)按照勤勉盡責(zé)的要求繼續(xù)履行其職責(zé)。
據(jù)最新消息，鳳竹紡織將盡快召開股東大會(huì)進(jìn)行換屆選舉。
