編者按 我國(guó)加入WTO后，國(guó)內(nèi)眾多的企業(yè)由于不熟悉WTO的各種規(guī)則，特別是國(guó)際知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)則，在面對(duì)洋品牌的進(jìn)攻下，往往不知如何應(yīng)對(duì)。11月29日，由經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào)社主辦、浙江中大集團(tuán)控股浙江鱷魚制衣有限公司協(xié)辦的“中國(guó)自主品牌高層研討會(huì)”上，來(lái)自國(guó)家工商總局、中央政策研究室、國(guó)務(wù)院研究室、最高人民法院等單位的領(lǐng)導(dǎo)、專家、學(xué)者及企業(yè)界人士，就“浙江鱷魚”這一自主品牌創(chuàng)立的成功經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行了充分研討，并對(duì)國(guó)內(nèi)民族企業(yè)、自主品牌的相關(guān)問(wèn)題做了專門探討。許多專家、學(xué)者的觀點(diǎn)具有很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義。本報(bào)特摘編部分專家、學(xué)者的觀點(diǎn)，以饗讀者。
中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法研究會(huì)顧問(wèn) 卞耀武
經(jīng)濟(jì)全球化深入發(fā)展，我國(guó)加入世界貿(mào)易組織，國(guó)內(nèi)統(tǒng)一、開(kāi)放的市場(chǎng)體系逐漸形成，市場(chǎng)整體進(jìn)入了一個(gè)新的階段。這樣，做大做強(qiáng)民族品牌就是民族企業(yè)面臨的重要?dú)v史機(jī)遇，應(yīng)當(dāng)勇于承擔(dān)、敢于超越地負(fù)起這個(gè)歷史責(zé)任。
首先，我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制初步建立，市場(chǎng)化程度不斷提高，民族企業(yè)就必須在市場(chǎng)的發(fā)展中做大做強(qiáng)自己的品牌，提升以品牌、質(zhì)量、服務(wù)為主的競(jìng)爭(zhēng)力，重視用信譽(yù)、商標(biāo)、管理開(kāi)拓市場(chǎng)。做大品牌，就是要擁有更多的、更大影響力的品牌；做強(qiáng)品牌，就是要在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中贏得主動(dòng)，產(chǎn)生最佳效果。民族企業(yè)應(yīng)當(dāng)視品牌為生命，憑借做大做強(qiáng)的品牌內(nèi)增效益，外增規(guī)模。
第二，我國(guó)在更大范圍、更寬領(lǐng)域、更高層次上參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)，國(guó)內(nèi)市場(chǎng)融入國(guó)際市場(chǎng)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)講求品牌效應(yīng)跨出國(guó)門，各類商品應(yīng)當(dāng)以商標(biāo)信譽(yù)跨國(guó)流動(dòng)。民族企業(yè)當(dāng)務(wù)之急是抓住時(shí)機(jī)打造品牌、壯大品牌，用優(yōu)良的品牌吸引消費(fèi)者，用可靠的商譽(yù)拓展市場(chǎng)。在國(guó)際市場(chǎng)上，我們提供更多更好的民族品牌，才是對(duì)國(guó)際化的真正貢獻(xiàn)。在國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中，我們不怯場(chǎng)，樹(shù)立起一批可信可靠、水平上佳的品牌，才能獲得優(yōu)勢(shì)，從國(guó)內(nèi)市場(chǎng)走向世界。
第三，我國(guó)制定了商標(biāo)法，并經(jīng)兩次修改，尤其是近一次的修改是與世貿(mào)組織的規(guī)則相銜接的。中國(guó)的商標(biāo)法律制度是鼓勵(lì)支持企業(yè)創(chuàng)制品牌的，對(duì)商標(biāo)這個(gè)智力成果的使用確立了一系列的規(guī)則，對(duì)各類企業(yè)的商標(biāo)權(quán)利予以平等保護(hù)，既依法保護(hù)國(guó)內(nèi)企業(yè)的商標(biāo)權(quán)利，又依法保護(hù)國(guó)外商標(biāo)的權(quán)利，公正對(duì)待。在中國(guó)的商標(biāo)制度中，既遏制假冒商標(biāo)等侵權(quán)行為，又防止在商標(biāo)領(lǐng)域的權(quán)利濫用現(xiàn)象，維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)，積極營(yíng)造有利于培育品牌的法制環(huán)境。
第四，我國(guó)的企業(yè)經(jīng)過(guò)努力樹(shù)立起了一批著名品牌，擁有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)，顯示了良好形象，但是還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)品牌意識(shí)，培育更多的與經(jīng)濟(jì)發(fā)展成就相適應(yīng)的品牌，從在國(guó)內(nèi)站得住做起，逐步從國(guó)內(nèi)競(jìng)爭(zhēng)走向國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)。我們必須珍愛(ài)已有的著名品牌，大力倡導(dǎo)誠(chéng)實(shí)守信，用真實(shí)的品質(zhì)取得社會(huì)信任，用法律手段維護(hù)權(quán)益。培育新的品牌，應(yīng)當(dāng)看到市場(chǎng)的廣闊性，增強(qiáng)信心，把握市場(chǎng)發(fā)展趨勢(shì)，創(chuàng)制有市場(chǎng)潛力的商標(biāo)；同時(shí)，信守承諾，按照特定的國(guó)際規(guī)則辦事，履行國(guó)際義務(wù)，積極有效地運(yùn)用有關(guān)規(guī)則為企業(yè)的發(fā)展服務(wù)，在樹(shù)立和保護(hù)品牌中它們是可以統(tǒng)一的。
浙江中大集團(tuán)控股有限公司總經(jīng)理 徐福堂
自2001年11月中國(guó)加入世界貿(mào)易組織以來(lái)，中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作正在深入展開(kāi)。由于市場(chǎng)日益開(kāi)放，境外的品牌與商品大量涌入，中國(guó)的民族企業(yè)在創(chuàng)造自主品牌的問(wèn)題上，面臨重重壓力，需要政府依法給予扶持與保護(hù)。
“浙江鱷魚”是怎樣出生的
浙江鱷魚制衣有限公司是經(jīng)浙江省外經(jīng)貿(mào)委依法批準(zhǔn)設(shè)立，1993年4月2日浙江省工商行政管理局核準(zhǔn)登記注冊(cè)的中外合資企業(yè)。合營(yíng)雙方分別為：中方浙江中大集團(tuán)控股有限公司成員企業(yè)和外方新加坡鱷魚恤（私人）有限公司。中方股份占70％，合資期限15年（1993年至2008年）。“浙江鱷魚”在合資合同與章程中規(guī)定，由合資公司使用外方合資者所扔有的“卡帝樂(lè)鱷魚”商標(biāo)，并以卡帝樂(lè)鱷魚商標(biāo)代理（總經(jīng)銷）意向書的形式對(duì)上述商標(biāo)的使用問(wèn)題達(dá)成了一致意見(jiàn)。
1994年，新加坡鱷魚恤（私人）有限公司又在上海設(shè)立外商獨(dú)資公司，繼而單方面禁止“浙江鱷魚”使用外方商標(biāo)并限制銷售，僅將合資公司作為其獨(dú)資企業(yè)的加工點(diǎn)。由于加工費(fèi)低于成本費(fèi)，“浙江鱷魚”連年虧損。1997年7月，外方合資者以無(wú)發(fā)展前途為由，向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)上海分會(huì)提起仲裁，請(qǐng)求裁決終止雙方的合資合同，解散合資企業(yè)。經(jīng)過(guò)審理，仲裁機(jī)構(gòu)于1999年2月23日作出裁決，駁回外方合營(yíng)者的仲裁請(qǐng)求，從而為“浙江鱷魚”的穩(wěn)定與發(fā)展奠定了法律基礎(chǔ)。
經(jīng)過(guò)了由于商標(biāo)使用權(quán)引發(fā)的合資合同糾紛的處理，“浙江鱷魚”深感必須走創(chuàng)立企業(yè)自主品牌發(fā)展之路，設(shè)計(jì)開(kāi)發(fā)企業(yè)的自有品牌，實(shí)施企業(yè)的自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略。首先，將公司名稱的拼音“ZJIEYU”申請(qǐng)了注冊(cè)商標(biāo)，作為“浙江鱷魚”品牌的核心主題；其次，選擇“鱷龜”這一動(dòng)物作為素材，創(chuàng)作了“龜鱷”文字與圖形的商標(biāo)，并向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)，業(yè)已公告在先；再次，在公司的服飾產(chǎn)品上組合使用“龜鱷”圖形與“ZJIEYU”文字商標(biāo)，作為“浙江鱷魚”品牌的區(qū)別性標(biāo)記。這樣，“浙江鱷魚”、“新加坡鱷魚”的商標(biāo)標(biāo)識(shí)具有了明顯的區(qū)別性特征。為使消費(fèi)者與經(jīng)營(yíng)者能更加容易地區(qū)別，公司還專門設(shè)計(jì)了“浙江鱷魚”系列產(chǎn)品統(tǒng)一識(shí)別系統(tǒng)，統(tǒng)一用于包裝裝潢、廣告及店面貨柜、招牌布置，并以醒目的文字的顯著位置標(biāo)明公司的詳細(xì)名稱地址。在經(jīng)營(yíng)上采用系統(tǒng)化的專柜、專賣店特許經(jīng)營(yíng)與集中配送模式，為消費(fèi)者對(duì)“浙江鱷魚”的認(rèn)知?jiǎng)?chuàng)造了良好的條件。
“浙江鱷魚”是怎樣長(zhǎng)大的
一個(gè)好品牌的創(chuàng)立必須以穩(wěn)定和優(yōu)良的品質(zhì)為前提。為此，公司首先在原材料的選用上，開(kāi)發(fā)出符合自身品牌和款式要求的新面料；其次，花巨資建設(shè)現(xiàn)代化廠房，引進(jìn)國(guó)際上最先進(jìn)的生產(chǎn)設(shè)備和生產(chǎn)工藝；第三，建立公司設(shè)計(jì)與研發(fā)中心，引進(jìn)意大利等的服裝設(shè)計(jì)師和國(guó)內(nèi)的專業(yè)人才；第四，建立了有效的質(zhì)量控制系統(tǒng)，2002年通過(guò)了ISO9001認(rèn)證與中國(guó)方圓標(biāo)志產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證。同時(shí)，企業(yè)還投入了大量的廣告費(fèi)用對(duì)“浙江鱷魚”品牌進(jìn)行宣傳，強(qiáng)化營(yíng)銷終端建設(shè)與管理，堅(jiān)持以質(zhì)量為基石、誠(chéng)信為根本，品牌為依托、市場(chǎng)為導(dǎo)向的自主品牌發(fā)展之路。
經(jīng)過(guò)努力，“浙江鱷魚”品牌已經(jīng)在國(guó)內(nèi)為廣大消費(fèi)者所熟知，形成了“浙江鱷魚”系列商品特有的消費(fèi)群體，至今，已有260家專賣店（專柜）。以北京市場(chǎng)為例，其銷售量已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)來(lái)自境外的“法國(guó)鱷魚”、“香港鱷魚”及“新加坡鱷魚”。江蘇，浙江等地已連續(xù)幾年將“浙江鱷魚”產(chǎn)品評(píng)為“最佳品牌”等榮譽(yù)稱號(hào)，而且“浙江鱷魚”連續(xù)數(shù)年居全國(guó)服裝百?gòu)?qiáng)企業(yè)前五十位�！罢憬{魚”在自身發(fā)展的同時(shí)，也積極謀求企業(yè)的社會(huì)效益，為社會(huì)解決和拉動(dòng)勞動(dòng)就業(yè)1.3萬(wàn)人，累計(jì)創(chuàng)利稅2.1億元，為地方經(jīng)濟(jì)和政府財(cái)政收入的增加做出了突出的貢獻(xiàn)，更為國(guó)內(nèi)企業(yè)創(chuàng)立和培育自主品牌樹(shù)立了成功的模式。
公司發(fā)展的歷程進(jìn)一步證明：只有自創(chuàng)品牌，企業(yè)才能自強(qiáng)自立；只有依托品牌，企業(yè)的發(fā)展才有生命力；只有發(fā)展自主品牌，國(guó)家才能振興。
中國(guó)政法大學(xué)商學(xué)院教授 楊帆
民族品牌，是國(guó)家和企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和全球化激烈競(jìng)爭(zhēng)的背景下，應(yīng)該大力培養(yǎng)。因?yàn)樗且环N無(wú)形資產(chǎn)，在本民族，地域和國(guó)家范圍內(nèi)有歷史和社會(huì)影響，這與有形資產(chǎn)的全球化生產(chǎn)無(wú)關(guān)。以云南紅塔山卷煙為例，作為民族品牌的大型國(guó)有企業(yè)，國(guó)家保護(hù)它是否就不符合生產(chǎn)全球化的規(guī)律？是否就不符合對(duì)外開(kāi)放的精神？并非如此。紅塔山除去品牌是民族的，有形資產(chǎn)完全實(shí)行全球化生產(chǎn)：設(shè)備是歐洲引進(jìn)的，原材料卷煙紙是德國(guó)購(gòu)買的，因?yàn)榈聡?guó)廠商已經(jīng)把防偽標(biāo)志印到了卷煙紙上，甚至生長(zhǎng)于云南高原上的煙葉，也是70年前從美國(guó)引進(jìn)的。中國(guó)大部分出口產(chǎn)品的包裝材料和生產(chǎn)設(shè)備，都是從外國(guó)進(jìn)口的，中國(guó)自產(chǎn)的機(jī)械設(shè)備，電子產(chǎn)品和航空航天產(chǎn)品，原材料和技術(shù)大部分來(lái)自國(guó)外，民族品牌已完全融入全球化生產(chǎn)，只不過(guò)是由中國(guó)人發(fā)明和組織了生產(chǎn)，在中國(guó)注冊(cè)受政府法律保護(hù)而已。特別是有名的品牌，作為民族文化的組成部分，已家喻戶曉，具有越來(lái)越大的國(guó)際聲望，是國(guó)家和民族的寶貴財(cái)富，又能夠?yàn)槠髽I(yè)和國(guó)家?guī)?lái)巨額利潤(rùn)，為什么不應(yīng)該保護(hù)和發(fā)展？
有人說(shuō)，既然民族品牌有競(jìng)爭(zhēng)能力，就不需要國(guó)家保護(hù)，讓它們?nèi)?guó)際市場(chǎng)自行競(jìng)爭(zhēng)好了。這是孤立看待企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，脫離了民族企業(yè)參與國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的大背景。20年前當(dāng)我看到美國(guó)關(guān)于國(guó)家采購(gòu)必須使用國(guó)內(nèi)品的法律的時(shí)候，大吃一驚，老師解釋說(shuō)中國(guó)不能仿效美國(guó)是由于自己供給能力不行，只能進(jìn)口。時(shí)經(jīng)20年中國(guó)生產(chǎn)能力大大增加了，但是進(jìn)口品的檔次提高更快，“精英們”更加迷戀外國(guó)奢侈品。消費(fèi)品的選擇已經(jīng)不是質(zhì)量和價(jià)格，而是身份地位的象征。這種習(xí)慣如果不消除，民族企業(yè)和民族品牌如何能有“平等”競(jìng)爭(zhēng)的天地？
不要迷信表面的平等競(jìng)爭(zhēng)，自由貿(mào)易和自愿選擇，在任何企業(yè)和個(gè)人的競(jìng)爭(zhēng)背后都有國(guó)家綜合能力的支撐，包括國(guó)防力量，社會(huì)凝聚力，基礎(chǔ)設(shè)施，教育程度，科學(xué)技術(shù)發(fā)明，政府和社會(huì)組織能力，意識(shí)形態(tài)，文化傳統(tǒng)等等，中國(guó)人嚴(yán)重忽視這些背景，是因?yàn)槊つ拷邮苄伦杂芍髁x的經(jīng)濟(jì)理論，相信孤立的個(gè)人利益最大化，迷信自由貿(mào)易。理論的誤導(dǎo)還表現(xiàn)在美化自由競(jìng)爭(zhēng)，忽視其殘酷的一面。西方的歷史上的自由貿(mào)易實(shí)踐都離不開(kāi)海盜行為和國(guó)家炮艦政策作為基本背景。我們廣泛宣傳的自由貿(mào)易就是“交易”，可以達(dá)到“雙贏”，也有嚴(yán)重的片面性。在西方的競(jìng)爭(zhēng)理論有兩支，首先是“沖突理論”，指的是把競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手消滅和兼并，一個(gè)吃掉一個(gè)，一勝一負(fù)。只有競(jìng)爭(zhēng)雙方勢(shì)均力敵時(shí)，才有談判和市場(chǎng)的劃分，才有交易和雙贏。交易只是沖突的一種特例，好像初等數(shù)學(xué)只是高等數(shù)學(xué)的特例一樣。在中國(guó)的經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，宣傳和教育中，長(zhǎng)期只講交易不講沖突，只講雙贏不講弱者被強(qiáng)者吃掉的危險(xiǎn)性，就會(huì)使人對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和自由貿(mào)易產(chǎn)生一種天真浪漫的幻想，在“雙贏”的單相思中被強(qiáng)大的發(fā)達(dá)國(guó)家跨國(guó)公司吃掉。不能只談企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)不談國(guó)家競(jìng)爭(zhēng)。幾年來(lái)主張?jiān)谥袊?guó)取消“民族企業(yè)”概念的呼聲甚囂塵上。連概念都取消了，還有我們民族的企業(yè)和品牌嗎？
目前我國(guó)缺乏保護(hù)和發(fā)展民族企業(yè)和民族品牌的基本條件。許多地方政府把引進(jìn)外資作為最主要的政績(jī)，饑不擇食，競(jìng)相優(yōu)惠，很少考慮支持保護(hù)民族品牌；盲目追隨西方消費(fèi)浪潮的社會(huì)風(fēng)氣沒(méi)有根本改變，大家都想做一個(gè)國(guó)際商品的消費(fèi)者，不想做一個(gè)生產(chǎn)者；只想做一個(gè)給國(guó)際跨國(guó)公司打工的裝配者，不想做一個(gè)民族品牌的創(chuàng)造者。所有這些，都不利于民族品牌的競(jìng)爭(zhēng)，甚至威脅到它們的生存。
中國(guó)的民族資本和民族企業(yè)家，應(yīng)認(rèn)識(shí)到國(guó)家保護(hù)的重要性。新自由主義的自由貿(mào)易論，是一種鼓吹弱肉強(qiáng)食的理論，之所以能夠在過(guò)去10年里被企業(yè)界廣泛接受，是由于大家不滿意傳統(tǒng)的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)。他們?cè)?jīng)迅速致富，他們感覺(jué)良好，誤認(rèn)為自己是強(qiáng)者。其實(shí)，他們強(qiáng)者的幻覺(jué)恰恰是因?yàn)橛袊?guó)家保護(hù)的結(jié)果。中國(guó)加入WTO以后國(guó)家保護(hù)大大減弱，我們的民族企業(yè)家才真正認(rèn)識(shí)到自己的弱者地位。其實(shí)，我們的國(guó)家，政府，軍隊(duì)，企業(yè)和個(gè)人，在國(guó)際資本和霸權(quán)主義面前都是弱者。如果接受新自由主義的弱肉強(qiáng)食理論，豈不是自我毀滅？理論定位的錯(cuò)誤是最大的錯(cuò)誤。中國(guó)理論界和企業(yè)界應(yīng)該重新選擇有利于自己發(fā)展的經(jīng)濟(jì)理論，促使政府制訂有利于民族企業(yè)發(fā)展的新政策，包括鼓勵(lì)和支持民族品牌的成長(zhǎng)。
浙江大學(xué)法學(xué)院 翁國(guó)民
最近，國(guó)內(nèi)輿論對(duì)鱷魚品牌的關(guān)注引起了人們對(duì)中國(guó)法律在入世后究竟應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)來(lái)自境外品牌這一問(wèn)題的思考。確實(shí)，這個(gè)問(wèn)題并不僅僅與鱷魚品牌有關(guān)，而是具有相當(dāng)普遍的意義，這其中有不少問(wèn)題需要依據(jù)國(guó)際與國(guó)內(nèi)的法律法規(guī)予以澄清。
一、什么樣的品牌可以得到中國(guó)法律的保護(hù)？
這里所討論的品牌，實(shí)際上可以等同于商標(biāo)。商標(biāo)是指用于區(qū)分商品的不同生產(chǎn)者與經(jīng)營(yíng)者的可視性標(biāo)志，可以是文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志與顏色組合以及上述諸要素的組合。這里所指商品不僅包括各種有形的商品，也包括無(wú)形的服務(wù)等。因此，商標(biāo)不僅有商品商標(biāo)，也可包括服務(wù)商標(biāo)。新商標(biāo)法中還將集體商標(biāo)與證明商標(biāo)列入其中。
當(dāng)然，法律并不僅僅只保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)，也保護(hù)未注冊(cè)商標(biāo)，只要未注冊(cè)商標(biāo)不存在商標(biāo)法第48條所列舉的三種情形：1、冒充注冊(cè)商標(biāo)；2、違反商標(biāo)法第10條有關(guān)商標(biāo)禁用標(biāo)志的規(guī)定；3、粗制濫造、以次充好，欺騙消費(fèi)者。因此，從法律角度來(lái)講，商標(biāo)只要在中國(guó)境內(nèi)獲得注冊(cè)就可獲得中國(guó)法律的保護(hù)，但這并不排斥未注冊(cè)商標(biāo)在中國(guó)境內(nèi)的合法使用，該種使用也受法律保護(hù)。因?yàn)樯虡?biāo)從使用到核準(zhǔn)注冊(cè)往往有一個(gè)過(guò)程，在這個(gè)過(guò)程中，尚未申請(qǐng)或已申請(qǐng)待公告、或已公告待核準(zhǔn)或在公告后被異議而進(jìn)入異議程序，甚至被指控侵權(quán)而進(jìn)入司法程序的未注冊(cè)商標(biāo)，在作出最終司法裁決前，均可合法使用，除非司法機(jī)關(guān)依法采取臨時(shí)措施�？梢�(jiàn)，從法律層面考察，法律允許未注冊(cè)商標(biāo)的存在與使用。除非經(jīng)司法終局決定其使用存在商標(biāo)法第48條所列舉的情形或者構(gòu)成侵權(quán)。
從目前境內(nèi)的情況來(lái)看，以鱷魚商標(biāo)為例，除了法國(guó)鱷魚與個(gè)別境內(nèi)企業(yè)已在中國(guó)境內(nèi)就其文字與圖形商標(biāo)獲得注冊(cè)外，其余鱷魚品牌至今仍處于申請(qǐng)公告后的異議程序中，因此，未注冊(cè)，并不能得出就是非法的結(jié)論，也不能因此判定未注冊(cè)就是侵權(quán)。
二、注冊(cè)商標(biāo)專有權(quán)的保護(hù)范圍如何確定？
中國(guó)“入世”以來(lái)，越來(lái)越多的境外品牌相繼涌入中國(guó)境內(nèi)�？梢赃@樣說(shuō)，對(duì)境外品牌的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問(wèn)題正日益成為一個(gè)十分敏感的問(wèn)題，因?yàn)楦愕貌缓贸?huì)被扣上“履行國(guó)際義務(wù)不力”、“不遵守國(guó)際規(guī)范”、“未給予國(guó)民待遇”等帽子。其實(shí)要解決這一問(wèn)題并不難，只要嚴(yán)格依法辦事，就完全可以妥善處理好境外品牌的商標(biāo)權(quán)的保護(hù)問(wèn)題。
首先，無(wú)論是《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，還是被一些人奉為當(dāng)今知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的“圣經(jīng)”的《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（即TRIPS協(xié)議）均未改變商標(biāo)權(quán)作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性特征，也就是說(shuō)公約的締約國(guó)或WTO的成員均有權(quán)依據(jù)其本國(guó)法律獨(dú)立地確認(rèn)商標(biāo)權(quán)并對(duì)該商標(biāo)提供法律保護(hù)�？梢�(jiàn)，保護(hù)境外商標(biāo)的直接依據(jù)只能是一國(guó)的國(guó)內(nèi)法。
其次，TRIPS協(xié)議強(qiáng)調(diào)在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)實(shí)行最惠國(guó)待遇與國(guó)民待遇，TRIPS協(xié)議并未要求對(duì)境外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)給予超越境內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的特殊保護(hù)。因此，在對(duì)境外品牌的商標(biāo)權(quán)保護(hù)問(wèn)題上，只依據(jù)中國(guó)現(xiàn)行的商標(biāo)法律制度，而不能以境外品牌在其本國(guó)或本地區(qū)的法律制度或權(quán)利狀況為依據(jù)。
再次，TRIPS協(xié)議承認(rèn)各國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的差異，也允許各成員在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的立法與執(zhí)法中強(qiáng)調(diào)保護(hù)公共利益的目的，包括發(fā)展的目的與技術(shù)的目的。對(duì)于最不發(fā)達(dá)國(guó)家則允許其在實(shí)施知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度時(shí)，可以有高度的靈活性。因此，在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問(wèn)題上，將公共利益、將發(fā)展的目的、將中國(guó)的歷史與現(xiàn)實(shí)、中國(guó)的發(fā)展目標(biāo)統(tǒng)統(tǒng)放到一邊是不可取的。
第四，對(duì)境外品牌的商標(biāo)權(quán)保護(hù)必須嚴(yán)格按《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第五十一條的規(guī)定加以確定，即“注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限�！币虼�，境外品牌的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)范圍只限于其已核準(zhǔn)注冊(cè)的標(biāo)記。其他未核準(zhǔn)注冊(cè)的來(lái)自境外的品牌，即使其在所在國(guó)家或地區(qū)已經(jīng)注冊(cè)，但在中國(guó)境內(nèi)并不享有排他的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。
第五，從中國(guó)的消費(fèi)者利益與經(jīng)濟(jì)發(fā)展目標(biāo)出發(fā)，絕不能允許境外品牌借知識(shí)產(chǎn)權(quán)“跑馬圈地”，實(shí)施市場(chǎng)壟斷。以鱷魚商標(biāo)為例，對(duì)已經(jīng)注冊(cè)的法國(guó)鱷魚商標(biāo)的保護(hù)必須嚴(yán)格局限于核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)所提交的文字與圖形的范圍，絕不能進(jìn)一步擴(kuò)大。否則，損害的只能是全體中國(guó)消費(fèi)者的利益和社會(huì)公共利益，也不利于實(shí)現(xiàn)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展目標(biāo)。
第六，對(duì)于境內(nèi)相對(duì)于境外具有顯著的識(shí)別性的商標(biāo)，即使提異議的是境外馳名商標(biāo)，也不能以保護(hù)境外商標(biāo)的名義阻止境內(nèi)的商標(biāo)的核準(zhǔn)注冊(cè)。
最后，還是以鱷魚商標(biāo)為例，在保護(hù)境內(nèi)外鱷魚品牌的問(wèn)題上，完全可以借鑒日本、新加坡、泰國(guó)、香港、馬來(lái)西亞、韓國(guó)、文萊、臺(tái)灣等國(guó)家或地區(qū)的做法，讓多個(gè)鱷魚品牌共存，讓消費(fèi)者有更多的選擇，并且通過(guò)不同鱷魚品牌之間的競(jìng)爭(zhēng)，使商品的品質(zhì)改進(jìn)、價(jià)格合理、市場(chǎng)繁榮。
北京大軍經(jīng)濟(jì)觀察研究中心主任 仲大軍
中國(guó)既是全球化過(guò)程的受益者，又是全球化的受損者。這些年來(lái)，我們談受益的地方多，談受損的地方少。這是很不正常的事情。特別是近年來(lái)，一些人喜歡談的是出口增長(zhǎng)了多少，外資增加了多少，好像出口越多、外資越多越是成就。其實(shí)任何事物都有個(gè)界限，越過(guò)或超過(guò)一定的限度，事情便要走向反面。今天我們恰恰已走到了這一警戒線的邊緣。
可以這樣設(shè)想一下，如果國(guó)內(nèi)廠家的一些出口產(chǎn)品在國(guó)內(nèi)可以找到市場(chǎng)，它們大可不必飄洋過(guò)海，千里迢迢到國(guó)外找買家。但遺憾的是，當(dāng)我們國(guó)內(nèi)市場(chǎng)已經(jīng)被外部商品占據(jù)過(guò)半時(shí)，本國(guó)的產(chǎn)品只好拼命向外擠。所以，我們?cè)诮y(tǒng)計(jì)出口了多少產(chǎn)品之后，還要看看進(jìn)口了多少產(chǎn)品，特別是還要把外商在中國(guó)生產(chǎn)和銷售的產(chǎn)品加進(jìn)去。這樣一平衡才能看出我國(guó)是貿(mào)易順差還是貿(mào)易逆差。
美國(guó)為什么是進(jìn)口大國(guó)？為什么是逆差大國(guó)？這是因?yàn)槊绹?guó)在國(guó)外有著巨大的投資，有著巨大的海外生產(chǎn)和銷售。如果把美國(guó)的海外生產(chǎn)和銷售計(jì)算在內(nèi)，美國(guó)根本沒(méi)有什么貿(mào)易逆差。這就是現(xiàn)在的海關(guān)統(tǒng)計(jì)方法造成的錯(cuò)覺(jué)。這種已經(jīng)十分陳舊落后的統(tǒng)計(jì)方法，根本不能說(shuō)明任何問(wèn)題。
我們中國(guó)在海外有多少投資和生產(chǎn)？很少，所以我們只有靠在國(guó)內(nèi)生產(chǎn)，然后運(yùn)向海外，可是當(dāng)今西方國(guó)家跨國(guó)公司的銷售已實(shí)現(xiàn)了產(chǎn)地化銷售，根本不需要搞出口貿(mào)易。即使是運(yùn)回母國(guó)銷售，又將產(chǎn)地成本壓到最低。以一雙耐克鞋為例，在中國(guó)這樣的產(chǎn)地國(guó)生產(chǎn)只需要0.3美元的人工成本，而在美國(guó)市場(chǎng)上的售價(jià)卻有70美元，中間利潤(rùn)全被外人拿走。中國(guó)工人和當(dāng)?shù)卣色@得的工資和稅收利潤(rùn)只有跨國(guó)公司的幾十分之一，或幾百分之一。
目前，加工出口貿(mào)易和外資企業(yè)產(chǎn)品出口已占我國(guó)總出口貿(mào)易額的一半還要多，這一部分產(chǎn)品的利潤(rùn)獲取權(quán)并不在我國(guó)企業(yè)的手里。從出口額上來(lái)看，最近幾年每年大約是1500億美元左右，占全球出口額的比例不到1.5％，但它在銷售國(guó)家實(shí)際產(chǎn)生的商品價(jià)值卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其出口值，估計(jì)約在出口值的20倍左右。也就是說(shuō)，每當(dāng)中國(guó)出口了1500億美元的加工貿(mào)易產(chǎn)品，在海外國(guó)家發(fā)生的銷售額估計(jì)約在至少3萬(wàn)億美元左右。在中國(guó)生產(chǎn)的每一美元貼牌產(chǎn)品，到海外市場(chǎng)上的銷售額都在它生產(chǎn)國(guó)成本的幾十倍以上，而外商獲得的利潤(rùn)更是中國(guó)生產(chǎn)者獲得利潤(rùn)的上百倍甚至幾百倍。這就是當(dāng)前我國(guó)在國(guó)際貿(mào)易和分工中所處的地位和命運(yùn)。
這種現(xiàn)象說(shuō)明了什么？難道全球化的目的就是讓發(fā)達(dá)國(guó)家和跨國(guó)公司極大限度地攫取產(chǎn)品的下游利潤(rùn)和極大限度地廉價(jià)利用發(fā)展中國(guó)家嗎？發(fā)展中國(guó)家有沒(méi)有改變這種處境的可能？有！那就是發(fā)展和壯大自己的品牌產(chǎn)品，靠本國(guó)企業(yè)和品牌產(chǎn)品最大限度地占領(lǐng)本國(guó)市場(chǎng)，在本國(guó)做大市場(chǎng)以后再進(jìn)軍國(guó)際市場(chǎng)，將海外銷售鏈條中的利潤(rùn)獲得權(quán)牢牢掌握在自己的手里。譬如我國(guó)的雕牌洗衣產(chǎn)品已在很大程度上抑制住了寶潔產(chǎn)品在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)上的擴(kuò)張。發(fā)展中國(guó)家的戰(zhàn)略是：當(dāng)把握不住國(guó)際市場(chǎng)的銷售利潤(rùn)權(quán)時(shí)，盡量先占領(lǐng)自己的國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，保護(hù)本國(guó)的市場(chǎng)，搶占國(guó)內(nèi)市場(chǎng)。然而，審視我國(guó)近年來(lái)的做法，恰恰忽視了這一發(fā)展戰(zhàn)略。許多領(lǐng)域被他人攻城略地，而某些政府官員卻一味熱衷于招商引資，完全不考慮利潤(rùn)流向何方。
有人盲目地認(rèn)為，全球化就是你中有我，我中有你，資本不分國(guó)界，不分民族，世界天下大同。但是，我還是要提醒大家：資本是有屬性的。這些年我國(guó)出國(guó)未歸的留學(xué)生有30多萬(wàn)，資本移民有幾十萬(wàn)，這些人的出國(guó)意味著大量中國(guó)資本的外流，意味著這些資本的屬性已經(jīng)屬于其他國(guó)家所有。然而，這些年里，有幾個(gè)外國(guó)人加入中國(guó)籍？有幾個(gè)外國(guó)的資本移民加入中國(guó)的國(guó)籍？外商投資中國(guó)并不等于產(chǎn)權(quán)和利潤(rùn)屬于中國(guó)。你的GDP再大也不等于GNP！并且，GDP也不等于利潤(rùn)都是你的。澳大利亞的媒體大王默多克在世界各地辦報(bào)，然而當(dāng)他不加入英國(guó)籍或美國(guó)籍時(shí)，他的財(cái)產(chǎn)和資本歸屬權(quán)最終要追溯到澳大利亞。正因?yàn)檫@個(gè)原因，某些國(guó)家才要求他必須加入這個(gè)國(guó)家的國(guó)籍后，才可投資和運(yùn)營(yíng)。
由于指導(dǎo)思想上有偏向，所以這多年里，我們對(duì)全球化的參與不遺余力，但對(duì)自身利益的保護(hù)缺少措施，以致于城門洞開(kāi)，許多國(guó)內(nèi)市場(chǎng)落入外人之手。看看洗滌業(yè)和轎車業(yè)等行業(yè)，有多少行業(yè)的市場(chǎng)已被外部產(chǎn)品占據(jù)過(guò)半？像膠卷業(yè)已經(jīng)被柯達(dá)和富士一統(tǒng)天下。隨著國(guó)門的開(kāi)放，我國(guó)還將有更多的產(chǎn)業(yè)被跨國(guó)公司進(jìn)入并壟斷。在這種情況下，大力發(fā)展民族企業(yè)和民族品牌，應(yīng)是發(fā)展中國(guó)家的重要任務(wù)。
按理說(shuō)，像中國(guó)這樣擁有巨大市場(chǎng)的大國(guó)，最容易產(chǎn)生大企業(yè)、大公司。有了這樣的大公司，就更有能力進(jìn)入國(guó)際市場(chǎng)，進(jìn)而發(fā)展成國(guó)際范圍的跨國(guó)公司。但是目前，我國(guó)幾乎還不擁有這樣跨國(guó)的大公司。像格蘭仕公司，盡管其實(shí)際產(chǎn)量已經(jīng)占據(jù)了世界市場(chǎng)的一半，但它的產(chǎn)品大多數(shù)是打著外國(guó)企業(yè)牌子生產(chǎn)和銷售的。在這么一種貼牌生產(chǎn)的模式下，我國(guó)永遠(yuǎn)出現(xiàn)不了跨國(guó)性的大企業(yè)和知名品牌，我國(guó)企業(yè)也永遠(yuǎn)不能成為國(guó)際市場(chǎng)的利潤(rùn)中心。
在這種情況下，品牌之爭(zhēng)已經(jīng)成為國(guó)際市場(chǎng)利潤(rùn)之爭(zhēng)的核心。浙江鱷魚品牌受國(guó)外品牌的擠壓，是一件典型的例子。發(fā)展中國(guó)家的政府頭腦對(duì)此一定要清醒。保護(hù)本國(guó)的品牌和知識(shí)產(chǎn)權(quán)僅僅是發(fā)展戰(zhàn)略的一部分內(nèi)容，其核心任務(wù)是打破發(fā)達(dá)國(guó)家的知識(shí)壟斷。而具體步驟也只能是先國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，再國(guó)際市場(chǎng)。如果連在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)都?jí)汛蟛黄饋?lái)，就只能給別人做廉價(jià)的貼牌生產(chǎn)了。發(fā)展中國(guó)家要改變自己的命運(yùn)，首先要有清醒的認(rèn)識(shí)，不能在某種潮流的沖擊下迷失了方向。（光明日?qǐng)?bào)）
