醞釀已久的《反壟斷法》修訂草案在今年年初發(fā)布并公開征求意見。有消息稱，未來數(shù)月，針對醫(yī)療、互聯(lián)網(wǎng)等重點領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭行為，中央和地方監(jiān)管部門將展開大規(guī)模調(diào)查，其中商業(yè)賄賂、虛假宣傳、商業(yè)詆毀以及利用技術(shù)手段實施網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭等將受到重點整治。
“中國反壟斷法的威懾力將大大增強，違反反壟斷法的成本將極大提高，企業(yè)將面臨前所未有的合規(guī)壓力。在確保企業(yè)商業(yè)利益和正常運營的同時，如何不觸犯反壟斷法，將是企業(yè)合規(guī)必須面對的挑戰(zhàn)。”北京安杰律師事務(wù)所律師顧正平表示。
根據(jù)現(xiàn)行《反壟斷法》第48條，對應(yīng)申報而未申報的，可處50萬元以下的罰款，相較于動輒幾十億元計算的交易規(guī)模來說，這種力度的處罰，通常對并購方起不到足夠的威懾作用。并購方在交易進程的壓力和龐大利益的驅(qū)使之下，可能會選擇不去申報或是事后才補報。然而，根據(jù)征求意見稿第55條規(guī)定，應(yīng)申報而未申報的，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以處以高達上一年度銷售額10%的罰款。未來，應(yīng)申報未申報的違法成本將大幅提高，企業(yè)的合規(guī)風(fēng)險也顯著提高。
北京安杰律師事務(wù)所律師向文磊指出，近年來反壟斷局明顯加大了對應(yīng)申報未申報案件的監(jiān)管和處罰力度。截至2019年底，累計公布了46起應(yīng)申報未申報的處罰案例。僅2019年一年，反壟斷局就公布了16起應(yīng)申報未申報的案件，是公布處罰決定書最多的一年。調(diào)查處罰的案件涉及化工、能源、運輸、醫(yī)療、金融等多個行業(yè)。目前應(yīng)申報未申報案件的來源主要有反壟斷局自行調(diào)查、第三方舉報及企業(yè)自行補報。
征求意見稿第24條規(guī)定：經(jīng)營者集中未達到申報標準，但具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法進行調(diào)查。征求意見稿中并未限定要求應(yīng)當(dāng)“按照規(guī)定程序收集的事實和證據(jù)表明該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果”，這給了反壟斷執(zhí)法機構(gòu)更大的執(zhí)法空間。征求意見稿將對未達到申報標準的經(jīng)營者也可能要遭受調(diào)查的規(guī)定從國務(wù)院制定的行政法規(guī)上升到法律的層面上，這一變動預(yù)示著執(zhí)法機關(guān)對經(jīng)營者集中申報持更加嚴格的態(tài)度。”顧正平表示，即使交易并未達到規(guī)定的申報標準，企業(yè)也應(yīng)當(dāng)對相關(guān)交易對競爭的影響進行專業(yè)分析，如有必要，應(yīng)主動進行申報；如不申報，也應(yīng)評估日后是否需要應(yīng)對執(zhí)法機構(gòu)可能實施的調(diào)查。
此外，現(xiàn)行《反壟斷法》中第46條規(guī)定：“尚未實施所達成的壟斷協(xié)議的，可以處五十萬元以下的罰款”。在之前的案例中，對尚未實施所達成的壟斷協(xié)議的經(jīng)營者的處罰通常都非常輕。而本次征求意見稿極大地提升了對未實施壟斷協(xié)議的經(jīng)營者的處罰力度。征求意見稿第53條中規(guī)定：對于上一年度沒有銷售額的經(jīng)營者或者尚未實施所達成的壟斷協(xié)議的，可以處五千萬元以下的罰款”。向文磊表示，一旦此條針對達成但未實施壟斷協(xié)議的經(jīng)營者處罰的規(guī)定通過后，企業(yè)即使并未實施壟斷協(xié)議，單純達成協(xié)議的行為也可能受到巨額處罰。
顧正平強調(diào)，遇到反壟斷執(zhí)法，企業(yè)配合調(diào)查很重要。反壟斷法規(guī)定對于拒絕、阻礙調(diào)查行為的個人可以處以最高十萬元的罰款，對單位可以處以最高一百萬元的罰款。此前，曾出現(xiàn)過阻礙反壟斷調(diào)查的公司受到嚴厲處罰的情形，如信雅達拒絕配合調(diào)查案、隆舜和阻礙反壟斷調(diào)查案；也出現(xiàn)過對阻礙調(diào)查的個人處罰的情況：在2018年的廣州豐田經(jīng)銷商阻礙調(diào)查案中，執(zhí)法機關(guān)就對阻礙調(diào)查的涉案企業(yè)法定代表人和總經(jīng)理兩人處以共2萬元的罰款。
向文磊指出，征求意見稿對不配合調(diào)查的處罰力度有大幅提升。據(jù)了解，征求意見稿中增加了對行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以向有關(guān)上級機關(guān)和監(jiān)察機關(guān)提出依法給予處分的建議的規(guī)定，并且將對個人的罰款提升為二十萬元至一百萬元，對單位的處罰提升至上一年度銷售額百分之一以下的罰款，上一年度沒有銷售額或者銷售額難以計算的，處五百萬元以下的罰款。
“企業(yè)在面臨反壟斷調(diào)查時，一方面要積極配合調(diào)查，不能有任何抗拒行為；另一方面也要做到沉著冷靜，不要過于慌張。企業(yè)應(yīng)加強培養(yǎng)員工對反壟斷法相關(guān)法律法規(guī)的守法意識，確保員工在面對反壟斷執(zhí)法機構(gòu)調(diào)查時，積極應(yīng)對、不盲目‘認罪’，同時根據(jù)規(guī)定配合調(diào)查。企業(yè)也可以主動申請會面、商談，爭取陳述和表達的機會，進行有理有據(jù)的抗辯，爭取最好的結(jié)果（如申請中止調(diào)查、終止調(diào)查以及申請適用寬大制度取得豁免處罰或減輕處罰等）�！鳖櫿奖硎�。
此外，企業(yè)須注意相關(guān)法律法規(guī)正在加快醞釀出臺。根據(jù)國務(wù)院近日印發(fā)的《關(guān)于促進平臺經(jīng)濟規(guī)范健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，我國將制定出臺網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理有關(guān)規(guī)定，依法查處互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域濫用市場支配地位限制交易、不正當(dāng)競爭等違法行為，嚴禁平臺單邊簽訂排他性服務(wù)提供合同，保障平臺經(jīng)濟相關(guān)市場主體公平參與市場競爭。
消息來源：中國貿(mào)易報
